威利斯人娱乐网址,澳门威利斯人娱乐官方网站,澳门威利斯人赌城

您好,欢迎访问澳门威利斯人赌城官网!
全国咨询热线010-80326818
威利斯人娱乐网址/

新闻动态

News
环保风暴下材料价格暴涨,你必须知道这几点 !
发布时间:2019-07-23 17:06浏览次数:
一定要相信,你今天遇到的问题,早就有人经历过,并且找到了更好的方式。你所要做的,只是学习。
By 古典《跃迁》
 三人行,必有我师焉。我加入铁杆群,积极参与讨论,也希望能博采众长,学习其他公司、其他人的思路和观点。
伴随去产能,加大环保督查力度等一系列政策的出台,加之国际原料市场的波动变化,2017年建筑材料价格一路高涨,对甲、乙双方都有很大冲击。材料价格暴涨,如何处理?是热点,亦是难点。破解之道,众说纷纭,关键在于如何落地。
本次就这种索赔,如何处理?环保风暴持续升级,材料爆涨、工地停工(2.0)│铁杆群讨论纪要4.1一文中的一些观点提出个人见解(部分由我老板提出),希望能够对大家有所助益,如有不同意见,亦欢迎提出,共同研讨。
关于“小合同”意识与“大合同”意识
针对材料涨价索赔处理,文中提到“小合同”意识与“大合同”意识的概念。“小合同”意识指的是按双方签订的合同文件执行。“大合同”意识即为全面理解和遵循合同法精神,为实现“双赢”而跳出“小合同”所采取的措施。要换位思考、摸底、再谈判!大方向上我表示赞同,具体应用时,我有几点建议:
不要轻易跳出“小合同”
(1)合法。严格遵照合同并未违反合同法。甲乙双方签订合同时是基于平等自愿原则的,并未有胁迫等违反合同法原则。
(2)契约精神。严格执行合同,是契约精神,亦是遵从于市场。对于类似索赔的处理,国外更崇尚契约精神,严格执行合同,这也真正体现了市场竞争的残酷性。我国古时大商,即使亏本也严格按照约定,一步步将生意做大,此所谓“诚“、“信”也。目前我国也一直在学习国内外的先进管理经验,已逐步形成自身完整的支撑体系。
(3)管理角度。无论是出于职业习惯,还是从业绩考虑,给予施工单位赔偿都是成本管理人员不愿看到的。
(4)风险承担。总价包干合同,如出现材料下跌,鲜有甲方提出材料价调减。
“大合同”意识存在审计风险
(1)公司性质、特点不同,合同处理态度不同。例如,港资单位很注重合同,我们公司的员工一般都不轻易跳出合约看问题和处理问题,因为可能有审计风险。类似地,国企更注重合规性。
(2)补偿处理方式因公司而异。就我所在公司而言,可被接收的补偿处理方式等已形成公司标准流程。
关于情势变更
应对本次材料暴涨,原文中指出,有朋友提出运用“情势变更”来请求补偿:
 运用情势变更来再次分摊材料涨价风险,应注意适用条件及实施难易度。
实际上,我也是在老板告知后才知道这个“情势变更”的概念,我花费大半天的时间细看“情势变更”的定义及某些律师发表的对于材料大涨是否适用于情势变更的文章。今天看到有群友提出,我就截取部分内容,谈谈我的理解。
首先,要理解什么是“情势变更”
“所谓情势变更,是指合同有效成立后,因不可归责于双方当事人的原因发生情势变更,致合同之基础动摇或丧失,若继续维持合同原有效力显失公平,允许变更合同内容或者解除合同。情势变更原则的意义,在于通过司法权力的介入,强行改变合同已经确定的条款或撤销合同,在合同双方当事人订约意志之外,重新分配交易双方在交易中应当获得的利益和风险,其追求的价值目标,是公平和公正。”(by 百度百科)
其次,要知道什么时候适用“情势变更”
构成要素第2点“主观上,情势变更是当事人在订立合同时所不可预见并不可避免的,双方当事人在心态上都不存在过错。不可预见,是指双方当事人没有预见且不可能预见,以合同成立之时具有该类合同所需要的专业知识及正常思维在当时情况下不可能预见为准;应当预见而没有预见的不适用。”(by 百度百科)
构成要素第7点“救济上,必须是当事人无法获得别的救济。如果当事人能从其他途径获得应有的救济,从而减少或消除情势变更的影响,则不适用该原则。”(by 百度百科)
注意,正在招标项目,投标人能够遇见材料可能会涨价并有应对预案的,则属于专业知识及正常思维可预见的情势变更,也属于可以获得别的救济情形,则不能提请“情势变更”重新分配交易双方在交易中应当获得的利益和风险。在近期本人负责的一个幕墙专业分包见标会上,在发包方疑问澄清完毕,询问投标方是否有疑问需要澄清时,其中一投标人提出何时能定标,在最近铝材涨幅较大的情况下,如其中标,则会通过购买期货或者与长期战略合作伙伴锁定材料单价,以便能抵抗本次材料价疯涨的风险。这个观点的提出,令我们醍醐灌顶:在预见材料价必然会大涨时,是有可选应对方案的。
最后,要清楚从法律程序上如何用“情势变更”
《合同法司法解释(二)》:要求严格区分变更的情势与正常的市场风险之间的区别,审慎适用情势变更原则。对符合解释规定条件,必须适用情势变更原则进行裁判的个案,应当在程序上进行规范;
最高人民法院已专门发布《关于正确适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)服务党和国家的工作大局的通知》,要求各级法院务必正确理解、慎重适用。如果根据案件的特殊情况,确需在个案中适用的,应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。
可见,情势和市场风险的如何界定是一个问题,国家对“情势变更”的处理采用较为保守的策略和审慎的态度。且情势变更在必要时需由最高人民法院进行审理,可能在到最高法之前,甲乙双方也已经友好协商出一个较为妥当的方案了。
综上,对于“情势变更”应结合情势变更构成要素及适用条件,加以区分变更的情势与正常的市场风险,判断是否确实适用“情势变更”;法律程序上“情势变更”处理程序较为严谨,运用起来有一定难度。
处理材料涨价索赔的关键点
和大家一样,处理这轮材料疯涨而承包人提出补偿要求的情况,需要注意哪些问题,个人思考良多,主要包括以下几点:
提前预控
可通过加大前期资金投入,辅助承包人/分包人购买期货或者与长期战略合作伙伴锁定材料单价来应对材料暴涨。这种做法,有一定风险:承包人挪用预付款风险;如后期材料降价,则面临经济损失。
处理建议:设立共管账户,可有效避免承包人挪用预付款。为某预付款设立共管账户,甲乙双方均为此账户设置密码,乙方使用前,最终需要甲方输入密码才能正式取出,较好地解决乙方挪用预付款的问题,较大程度实现专款专用。
一份真正好的合同,并不是说单一的看有多少对我方有利的条款,能将条款尽量平等,合同履行中各种细节尽可能列出来,针对可预见风险在一定范围内考虑与承包人/分包人共同承担,才可以算是好的合同。
合理补偿
合理补偿是途径,找足依据是前提。对于材料价格大涨,基于公平原则,合理补偿是最为合理的处理方式。但是这种跳出合同框架的方式需要谨慎,注意主动防范合规性风险,毕竟审计不是“吃素的”。
合适契机
时机的把握对于争议处理至关重要。取证、摸底、提案编制、以及何时跟公司汇报,再择良机谈判。年关将至,估计还没有处理此事的成本人心里都有点着急,思考着寻找合适的契机和公司汇报,并提供多方案供管理层及权限人士审批,财务亦需要资金保障来应对此事。
 总  结   
材料涨价索赔如何处理,综合《铁杆群讨论纪要4.1》意见可知——双赢,是愿景;换位思考,是出路;客观适度处理,是上策。这对甲、乙双方处理索赔提供很好的思路与方向。
需要引起重视的是,在对的处理思路与方向基础上,如何客服阻力,让措施落地。为此,我们进一步思考得出:
1.跳出“小合同”用“大合同”意识处理索赔须谨慎;
2.“情势变更”界定程序严格,应注意事前判别,慎重使用;
3.处理材料涨价,提前预控是关键,若事实已发生,对于索赔的处理,应适时解决,合理补偿。
本文的分享,旨在说明方法有范式而无定式,应结合自身客观实际,综合分析实施方法成立的前提条件,多想执行的困难点,多思考,多发问,让方法深入细节,落到实处。对取证、摸底、提案、谈判等各个环节实施要点的分析,或更多解决思路的提出,期待大家进一步的讨论与分享。